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博菲电气(001255):上海市锦天城律师事务所关于公司首次
来源:乐鱼体育官网app 作者:乐鱼app官方下载     时间:2022-09-03 12:02:00

  上海市锦天城律师事务所(以下简称“本所”)接受浙江博菲电气股份有限公司(以下简称“发行人”或“公司”或“博菲电气”)的委托,并根据发行人与锦天城签订的《专项法律服务合同》,作为发行人首次公开发行股票并上市(以下简称“本次发行上市”)的特聘专项法律顾问。

  本所根据《中华人民共和国证券法(2019年修订)》、《中华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)及《首次公开发行股票并上市管理办法(2020修正)》(以下简称“《管理办法》”)等有关法律、法规、规章及规范性文件的规定,于 2021年 6月 18日出具了《上海市锦天城律师事务所关于浙江博菲电气股份有限公司首次公开发行股票并上市的法律意见书》(以下简称“《法律意见书》”)、《上海市锦天城律师事务所关于浙江博菲电气股份有限公司首次公开发行股票并上市的律师工作报告》(以下简称“《律师工作报告》”);于 2021年 9月 24日出具《上海市锦天城律师事务所关于浙江博菲电气股份有限公司首次公开发行股票并上市的补充法律意见书(一)》(以下简称“补充法律意见书(一)”)。

  根据中国证券监督管理委员会于 2021年 8月 25日下发的《中国证监会行政许可项目审查一次反馈意见通知书》(211617号)(以下简称“《反馈意见》”),本所律师对《反馈意见》的相关法律问题进行了核查,据此出具《上海市锦天城律师事务所关于浙江博菲电气股份有限公司首次公开发行股票并上市的补充法律意见书(二)》(以下简称“本补充法律意见书”)。

  本补充法律意见书是对本所已出具的《法律意见书》及《律师工作报告》相关内容的补充,并构成《法律意见书》及《律师工作报告》不可分割的一部分。本所对博菲电气本次发行涉及的其他法律问题的意见及结论仍适用《法律意见书》及《律师工作报告》中的表述,本所在《法律意见书》及《律师工作报告》中的声明事项仍适用于本补充法律意见书。除非特别说明,本补充法律意见书使用的词语或释义与《法律意见书》及《律师工作报告》使用的词语或释义具有相同含义。

  本补充法律意见书仅供博菲电气为本次发行之目的使用,不得用作其他目的。本所同意将本补充法律意见书作为公司对《反馈意见》的回复材料,随其他材料一起上报。

  招股说明书披露,发行人历史沿革中存在多次增资和股权转让,存在陆云强代陆云峰持股情况。请发行人:(1)补充披露自有限公司设立以来设立时、历次增资和股权转让的背景和原因、所履行的法律程序、价格及确定依据;(2)补充披露设立时、历次增资及股权转让价款支付情况,股东资金来源及其合法性,是否存在委托持股或信托持股情形,是否存在纠纷或潜在纠纷;(3)补充说明陆云强基本情况及主要工作履历,结合陆云强出资资金流水说明代持关系是否真实,招股说明书披露股权代持形成的原因系避免形成一人有限公司,但是代持关系解除后,公司成为一人有限公司,请说明代持形成的原因是否线月解除代持关系的原因及合理性;(4)补充说明历史沿革中自然人股东在历次股权变动和整体变更中涉及个税缴纳情况,是否合法合规;(5)补充披露发行人现有股东是否为适格股东、发行人直接或间接股东与发行人及其实际控制人、发行人董事、监事、高级管理人员、本次发行中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员是否存在亲属关系、关联关系、委托持股、信托持股或其他利益输送安排,是否存在纠纷或潜在争议。请保荐机构和发行人律师对上述问题进行核查并发表核查意见。

  (一)补充披露自有限公司设立以来设立时、历次增资和股权转让的背景和原因、所履行的法律程序、价格及确定依据

  自有限公司设立以来设立时、历次增资和股权转让的背景和原因、所履行的法律程序、价格及确定依据的情况如下:

  2007年3月6日, 全体股东签署公 司章程,同日, 完成验资;2007

  注册资本变更为 250万元,新增注 册资本元由陆云 峰、陆云强分别 出资140万元、60 万元

  2008年 2月 19 日,股东会通 过; 2008年 2月 20日,完成验 资; 2008年 2月 21日,取得《企 业法人营业执 照》

  陆云强将其持有 的占新大陆机电 注册资本 30.00% 股权(75万元出 资额)转让给陆 云峰

  公司生产经营 步入正轨,为 保证股权清 晰,避免法律 纠纷,故双方 解除股权代持 关系

  2014年3月1日, 股东会通过,同 日,双方签署 《股权转让协 议》; 2014年 4 月 9日,取得 《营业执照》

  注册资本变更为 1,000万元,新增 注册资本由博菲 控股、陆云峰分 别出资500万元、 250万元

  满足发行人因 业务发展对资 金的需求并完 善公司股权结 构,增加注册 资本

  2015年 12月 25 日,股东会通 过; 2021年 2月 27日,完成验 资;2015年12月 29日,取得《营 业执照》

  2018年 3月 15 日,股东会通 过; 2018年 3月 30日,完成验 资,同日,取得 《营业执照》

  实际控制人通过 博菲控股按照1 元/注册资本增 资,增资时无外 部股东

  注册资本变更为 5,370万元,新增 注册资本由凌 莉、聚成投资、 云格投资分别出 资 500万元、 660 万元、930万元

  为引入聚成投 资、云格投资 作为员工持股 平台,拟对公 司高管实施股 权激励,同时 进一步完善公 司股权结构

  2018年 4月 18 日,股东会通 过; 2018年 4月 24日,完成验 资; 2018年 4月 23日,取得《营 业执照》

  员工持股平台以 1.6元/注册资本 增资入股,价格 参考增资时每股 净资产,并协商 确定

  注册资本变更为 6,000万元,新增 注册资本由宁波 中车、永贞投 资、上研科领分 别出资299万元、 231万元、 100万 元

  投资方看好发 行人发展前 景,同时为满 足发行人因业 务发展存在资 金需求及完善 公司股权结构

  2020年 9月 15 日,股东大会通 过; 2020年 9月 16日,取得《营 业执照》;2020 年12月1日,完 成验资

  外部投资者以公 司2019年度经审 计的净利润指标 为估值基础,经 与发行人协商确 定增资价格为5 元/股

  源及其合法性,是否存在委托持股或信托持股情形,是否存在纠纷或潜在纠纷;

  公司设立时、历次增资和股权转让价款支付情况,股东资金来源及合法性,是否存在委托持股或信托持股情形,是否存在纠纷或潜在纠纷的具体情况如下:

  陆云强本次 15.00 万元出资实际系陆 云峰以陆云强的名 义缴纳,陆云峰出 资均为自有资金, 资金来源合法

  是,陆云强本 次 15万元出 资系代陆云峰 持有,2014年 4月,解除代 持

  注册资本变更为 250 万元,新增注册资本 由陆云峰、陆云强分 别出资 140万元、60 万元

  陆云强本次 60.00 万元增资实际系陆 云峰以陆云强的名 义缴纳,陆云峰出 资均为自有资金, 资金来源合法

  是,陆云强本 次 60万元出 资系代陆云峰 持有,2014年 4月,解除代 持

  陆云强将其全部持有 的占新大陆机电注册 资本 30%股权(75万 元出资额)转让给陆 云峰

  注册资本变更为 1,000万元,新增注册 资本由博菲控股、陆 云峰分别出资 500万 元、250万元

  注册资本变更为 5,370万元,新增注册 资本由凌莉、聚成投 资、云格投资分别出 资 500万元、660万 元、930万元

  注册资本变更为 6,000万元,新增注册 资本由宁波中车、永 贞投资、上研科领分

  经访谈发行人设立、历次增资和股权转让涉及的股东,并检索中国裁判文书网( ) 及 中 国 执 行 信 息 公 开 网()等公开网站,公司设立、历次增资和股权转让不存在纠纷或潜在纠纷。

  针对上述问题,发行人已在招股说明书第五节之“三、(一)发行人股本形成和变化情况”中进行了补充披露。

  (三)补充说明陆云强基本情况及主要工作履历,结合陆云强出资资金流水说明代持关系是否真实,招股说明书披露股权代持形成的原因系避免形成一人有限公司,但是代持关系解除后,公司成为一人有限公司,请说明代持形成的原因是否线月解除代持关系的原因及合理性

  1999年 3月至 2012年 12月,担任海宁市永成绝缘材料有限公司部门经理;2007年 3月至 2012年 12月担任嘉兴市新大陆机电有限公司部门经理;2008年 11月至 2012年 12月担任海宁永大电气新材料有限公司部门经理;2011年 5月至 2021年 4月任嘉兴市韶华塑胶新材料有限公司执行董事、经理;2021年 4月至今任韶华塑胶董事长、总经理。

  经查阅永成绝缘设立时及新大陆机电第一次增资时的缴款凭证并经陆云峰、陆云强确认,上述出资均系陆云峰以陆云强的名义以现金方式缴纳。

  陆云峰、陆云强已出具《股权代持及解除的确认函》,确认双方代持关系的形成及解除均为真实意思表示,不存在纠纷及潜在纠纷。

  3、代持 经访谈 审材料 强协商 4、解除 陆云峰 入正轨 晰,避 (四) 缴纳情 公司及 个税缴 1、股权

  成的原因 认,鉴于设立一人 陆云峰考虑到后续 由陆云强代其持有 持关系的原因及合 陆云强于 2014年 4 虽然代持解除还原 法律纠纷,故双方 充说明历史沿革中 ,是否合法合规 前身新大陆机电的 的具体情况如下: 让的个税缴纳情况

  限责任公 审手续繁 分股权。 性 月解除代 ,公司变 除股权代 然人股东 次股权变

  每年需提 ,经营成 关系的原因 为一人有 关系,具备 历次股权 和整体变

  根据转让时有效的《国 家税务总局公告 2010年 第 27号》的相关规定 [注],本次转让属于兄 弟姐妹间的股权转让, 无需缴纳个人所得税

  注:《关于股权转让所得个人所得税计税依据核定问题的公告》(国家税务总局公告2010年第 27号, 2015年 1月 1日起因《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》实施而废止)“一、自然人转让所投资企业股权(份)(以下简称股权转让)取得所得,按照公平交易价格计算并确定计税依据。计税依据明显偏低且无正当理由的,主管税务机关可采用本公告列举的方法核定。”“二、计税依据明显偏低且无正当理由的判定方法:(二)本条第一项所称正当理由,是指以下情形:…….3.将股权转让给配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人;”。

  发行人历次增资过程中,股东均以货币增资,不属于《个人所得税法》中应当缴纳个人所得税的情形,不涉及个税缴纳。

  2021年 10月 29日,国家税务总局海宁市税务局硖石税务分局出具《证明》,确认博菲电气及其前身新大陆机电历次股权变动和整体变更过程中,公司及其股东已履行了相应的纳税义务、代扣代缴义务,不存在因上述事项违反税收法律法规受到处罚并构成重大违法的情形。

  综上,本所律师认为,发行人历次股权变动和整体变更等过程中涉及到自然人股东个税缴纳情况合法合规。

  (五)补充披露发行人现有股东是否为适格股东、发行人直接或间接股东与发行人及其实际控制人、发行人董事、监事、高级管理人员、本次发行中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员是否存在亲属关系、关联关系、委托持股、信托持股或其他利益输送安排,是否存在纠纷或潜在争议

  经核查,发行人自然人股东包括陆云峰、凌莉。2名自然人股东系中华人民共和国公民,具有完全的民事权利能力及行为能力,上述自然人股东的住址在中华人民共和国境内,且在中华人民共和国境外无永久居留权,具备法律、法规规定的股东资格,不存在违反《中央办公厅、国务院办公厅关于县以上党和国家机关退(离)休干部经商办企业问题的若干规定》《中华人民共和国公务员法》等政策、法律法规、规范性文件等相关文件规定导致股东不适格的情形。

  经核查,发行人的非自然人股东中有 3名为法人股东、3名为合伙企业股东。其中,法人股东依法设立后,未发生任何根据《公司法》第一百八十条、第一百八十二条以及其他法律、法规、规范性文件及其公司章程所规定的破产、解散和被责令关闭等情形,系依照《公司法》设立并有效存续的企业法人;合伙企业股东依法设立后,未发生任何根据《合伙企业法》第八十五条、第九十二条及其他法律、法规、规范性文件及《合伙协议》所规定的破产、解散、被责令关闭等情形,系依照《合伙企业法》设立并有效存续的合伙企业,且不存在员工持股会、工会、基金会、会计事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构等国家法律法规、规范性文件等相关文件规定导致股东不适格的情形;其中,私募基金管理人及私募基金股东已按照《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》及《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》等相关法律、法规规定完成了私募投资基金管理人的登记以及私募投资基金备案手续。

  综上,发行人非自然人股东均具有《公司法》等有关法律、法规和规范性文件规定的担任股东并进行出资的资格。

  2、发行人直接或间接股东与发行人及其实际控制人、发行人董事、监事、高级管理人员、本次发行中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员是否存在亲属关系、关联关系、委托持股、信托持股或其他利益输送安排,是否存在纠纷或潜在争议

  经查验发行人及其股东的工商登记资料、股东填写的关联方调查表、出具的承诺函等,并登陆国家企业信用信息公示系统、天眼查等网站查询,发行人直接或间接股东与发行人及其实际控制人、发行人董事、监事、高级管理人员、本次发行中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员存在如下关系: (1)发行人股东陆云峰、凌莉为夫妻关系,为发行人的实际控制人,其中陆云峰担任发行人董事长、总经理,凌莉担任发行人副董事长;

  (2)发行人股东博菲控股为发行人控股股东,其中陆云峰担任执行董事,凌莉担任经理;

  (3)发行人股东云格投资为发行人员工持股平台,执行事务合伙人为陆云峰,有限合伙人为凌莉、张群华,其中张群华为发行人董事、高级管理人员; (4)发行人股东聚成投资为发行人员工持股平台,执行事务合伙人为陆云峰,有限合伙人为凌莉、狄宁宇、胡道雄,其中狄宁宇、胡道雄均为发行人董事、高级管理人员。

  除上述关系外,发行人直接或间接股东与发行人及其实际控制人、发行人董事、监事、高级管理人员、本次发行中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员不存在亲属关系、关联关系、委托持股、信托持股或其他利益输送安排,不存在纠纷或潜在争议。

  2、查阅发行人自设立至今的增资和股权转让协议、支付凭证、验资报告、评估报告、出资凭证等,对发行人设立以来设立时、历次增资和股权转让的价格及出资情况进行核查;

  3、访谈了发行人直接股东,确认股东资金来源,是否存在委托持股或信托持股情形,是否存在纠纷或潜在纠纷等;

  4、访谈了陆云峰、陆云强,并取得《股权代持及解除的确认函》; 5、检索发行人设立及委托持股解除时一人有限公司适用的工商登记和企业年审规定;

  6、取得了国家税务总局海宁税务局硖石税务分局出具的《证明》; 7、取得并查阅了发行人直接及间接股东出具的调查表、承诺函等资料; 8、登录国家企业信用信息公示系统、天眼查等网站查询;

  本次发行的中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员名单交叉比对; 10、登录中国执行信息公开网()、中国裁判文书网()等网站并通过公开搜索引擎查询。

  1、发行人自设立以来的历次增资及股权转让均具有真实背景及合理性,且均已履行了必要的法律程序,符合相关法律、法规的规定;

  2、发行人设立、历次增资及股权转让所涉价款均已支付完毕,除永贞投资的出资系私募基金的募集资金,其他历次股权变动出资的资金来源均为出资方的自有资金,来源合法;2007年 3月至 2014年 4月期间曾经存在陆云峰委托陆云强持股的情况,但已依法解除,除前述情况外发行人在设立、历次增资及股权转让过程中均不存在委托持股、信托持股情形,不存在纠纷或潜在纠纷;

  3、陆云强与陆云峰的代持关系真实,该等代持的形成原因线月解除代持关系的原因线、发行人历次股权变动和整体变更等过程中涉及到自然人股东个税缴纳情况合法合规;

  5、发行人现有股东均为适格股东,除发行人及本补充法律意见书已披露情况外,发行人直接或间接股东与发行人及其实际控制人、发行人董事、监事、高级管理人员、本次发行中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员不存在亲属关系、关联关系、委托持股、信托持股或其他利益输送安排,亦不存在纠纷或潜在争议。

  关于员工持股平台。2018年 4月,公司新增云格投资和聚成投资两家员工持股平台。请发行人说明:(1)员工持股平台自设立到目前股东及股份变动情况,股份支付确认情况,对股东资格、增资、转让、工作期限、退出机制、离职限制、股权管理机制等相关规定;(2)员工出资来源及合法性,是否存在发行人及其关联方提供借款的情况,是否存在代持情况;(3)员工持股平台是否有预留股份,未来是否有引入新员工持股的计划。请保荐机构和发行人律师按照《首发业务若干问题解答》(2020年 6月修订)等相关规定,核查云格投资和聚成投资的设立及发行人信息披露是否符合有关要求,并对员工持股计划的设立背景、具体人员构成、价格公允性、员工持股计划章程或协议约定情况、员工减持承诺情况、规范运行情况及备案情况进行充分核查,就员工持股计划实施是否合法合规,是否存在损害发行人利益的情形发表明确意见。

  (一)员工持股平台自设立到目前股东及股份变动情况,股份支付确认情况,对股东资格、增资、转让、工作期限、退出机制、离职限制、股权管理机制等相关规定

  云格投资成立于2018年4月,自设立到目前股东及股份变动情况如下: ①2018年4月,云格投资成立

  2018年 4月 11日,云格投资由陆云峰、凌莉共同出资并在海宁市市场监督管理局办理设立登记,陆云峰任执行事务合伙人,设立时总出资额为人民币1,488万元,其中陆云峰以货币方式认缴出资 96万元,凌莉以货币方式认缴出资 1,392万元。同日,双方签署《合伙协议》,并按协议约定缴付相应出资款。

  实际控制人凌莉将其持有的云格投资96.00万元出资份额以156.6万元转让给员工张群华,折合转让公司股份数量60万股,转让价格为2.61元/股。2020年9月公司引进外部投资者宁波中车、永贞投资、上研科领的增资价格为5.00元/股,张群华受让价格与外部投资者增资价格的差异部分构成股份支付,张群华作为公司新引进的高级管理人才,相关股权激励设置了服务期,其股份支付费用按照相应期限进行分摊,服务期为6年、总额共计143.40万元。2020年度和2021年1-6月,公司分别对张群华确认以权益结算的股份支付11.95万元、11.95万元。

  (3)对股东资格、增资、转让、工作期限、退出机制、离职限制、股权管理机制等相关规定情况

  依据云格投资《合伙协议》,对股东资格、增资、转让、工作期限、退出机制、离职限制、股权管理机制等相关规定如下:

  “作为本合伙企业的合伙人,原则上应为目标公司(含其下属子公司,下同)的雇员,合伙人应与目标公司签订劳动合同或实际存在劳动合同关系。” ②增资

  “1.如目标公司在服务期内尚未上市,期满后合伙人有权要求普通合伙人(执行事务合伙人)或其指定的第三方以合伙人获得合伙份额时的实际支付价格加上中国人民银行金融机构同期人民币贷款利率(扣除合伙人已获得的持有财产份额相应的分红)或者财产份额对应的目标公司实际价值的孰高者进行受让。

  财产份额对应的目标公司实际价值计算公式为:退伙时合伙人在合伙企业的财产份额占比*转让时合伙企业持有的目标公司的持股比例*转让前目标公司最近一个年度经审计后的净资产。

  2.如目标公司在服务期内已经上市,则在目标公司上市后合伙企业的锁定期内,合伙人仅能向其他合伙人或者普通合伙人/执行事务合伙人指定的符合条件的目标公司员工转让,在同等条件下,普通合伙人或其指定的第三方有优先受让权。

  3.在服务期内且目标公司上市后合伙企业的锁定期满后,合伙人拟转让财产份额的或进行退伙的,可以向其他合伙人或普通合伙人/执行事务合伙人指定的其他符合条件的目标公司员工或其他第三人转让,在同等条件下,应优先向普通合伙人/执行事务合伙人或其指定的目标公司员工转让,也可以由合伙人申请后依照本合伙协议约定的方式由合伙企业在二级市场上减持,并为合伙人办理退伙,但前述减持行为不得违反相关法律法规的规定以及合伙人在上市时出具的相关承诺。

  4.未经普通合伙人/执行事务合伙人同意,合伙人在服务期内以及目标公司上市后合伙企业的锁定期内不得将其在合伙企业的份额设定任何抵押、质押或任何第三方权利,不得用其偿还债务。

  5.若合伙人在目标公司申报上市(若有)、或并购重组(若有)前后,依法律规定或审核部门、交易所、相关中介机构要求需在相应期限内锁定股权的,该合伙人须依法或按照要求锁定相应股权。

  6.因司法裁决、继承等原因导致合伙人获授的合伙份额持有人发生变更的,后续持有人应继续执行本合伙协议中对于合伙人的相关约定。” ④工作期限

  “合伙人应与目标公司签订劳动合同或实际存在劳动合同关系,且除另有约定外原则上该等劳动合同或劳动关系的期限应不少于自合伙人完成入伙工商登记之日起六年(以下简称“服务期”)。”

  (1)合伙人在服务期内目标公司上市前出现下列情形时,合伙企业执行事务合伙人或其指定的第三方有权以合伙人获得合伙份额时的入伙价格受让该合伙人持有的财产份额:

  ①合伙人主动从目标公司离职、劳动合同到期后不续签,导致目标公司与合伙人解除劳动合同等情形时;

  ②合伙人严重违反目标公司管理制度给目标公司造成了重大经济损失,例如严重失职、营私舞弊,故意或过失泄露目标公司的技术、商业或其他秘密、利用职务之便获取不当得利或自营或者同他人合作经营与目标公司存在同业竞争的业务或有其他不当行为,给目标公司造成重大损失的;

  ③合伙人同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成目标公司的工作任务造成严重影响,或者经目标公司提出,拒不改正的;

  ⑤合伙人违反合伙协议的约定,严重损害合伙企业及合伙企业其他合伙人合法权益的。

  (2)合伙人在服务期内上市前出现下列情形时,合伙企业普通合伙人(执行事务合伙人)或其指定的第三方有权以合伙人获得财产份额时的实际支付价格加上中国人民银行金融机构同期人民币贷款利率(扣除合伙人已获得的持有财产份额相应的分红)或者财产份额对应的目标公司实际价值的孰高者进行受让:

  ①合伙人因身体原因(疾病等)导致其无法或不适宜继续履行劳动合同而主动辞职且承诺离职后不从事与目标公司或下属子公司相竞争的业务; ②合伙人被目标公司无合理理由辞退的(合伙人被目标公司以除“第三十五条特殊事项的处理第1条第(1)款之②-⑤项”以外的理由辞退,属于无合理理由辞退)。

  财产份额对应的目标公司实际价值计算公式为:退伙时该合伙人在合伙企业的财产份额占比*转让时合伙企业持有的目标公司的持股比例*转让前目标公司最近一个年度经审计后的净资产。

  (3)合伙人在服务期内且目标公司上市前如果达到退休年龄或者发生因工伤残,且不再与目标公司签订聘任合同,以其不从事与目标公司或下属子公司相竞争的业务为前提,可以继续持有其在合伙企业出资份额。否则,按照“第三十五条特殊事项的处理第1条第(1)款”的规定处理。

  (4)如果合伙人在服务期内且目标公司上市前死亡,其继承人在不从事与目标公司或下属子公司相竞争的业务,且同意遵守本合伙协议等相关规定的前提下,可以继承其所持合伙企业出资份额,成为合伙企业的合伙人,并无条件继承并承担该合伙人在协议项下的义务和责任。否则,按照“第三十五条特殊事项的处理第1条第(2)款”的规定处理。

  (1)合伙人在服务期内且目标公司上市后合伙企业的锁定期内,出现“第三十五条特殊事项的处理第1条第(1)款之②-⑤项”情形,导致与目标公司解除劳动合同的,合伙企业执行事务合伙人或其指定的第三方有权以合伙人获得合伙份额时的入伙价格受让该合伙人持有的财产份额。除上述情形外,合伙人与目标公司解除劳动合同的,合伙人可以继续持有其在本合伙企业出资份额或向其他合伙人转让其合伙份额。

  (2)合伙人在服务期内且目标公司上市后本合伙企业的锁定期后,出现“第三十五条特殊事项的处理第1条第(1)款之②-⑤项”情形,导致与目标公司解除劳动合同的,本合伙企业执行事务合伙人或其指定的第三方有权以合伙人获得合伙份额时的入伙价格受让该合伙人持有的财产份额。除上述情形外,合伙人与目标公司解除劳动合同的,合伙人可以继续持有其在本合伙企业出资份额,也可以向其他合伙人或普通合伙人/执行事务合伙人指定的其他符合条件的目标公司员工或其他第三人转让,也可以申请后依照本合伙协议约定的方式由合伙企业在二级市场上减持。

  (1)发生“第九章特殊事项的约定”中的前述所有转让事项的,合伙人自收到财产份额转让的通知后30日内,须配合办理完成财产份额转让的全部必要手续,若未在指定时间配合办理财产份额转让手续的,则须向发出通知的一方支付相应违约金,数额为被通知出让的财产份额比例*合伙企业在目标公司的持股比例*目标公司最近一年经审计的净资产,或者为本条约定的相应转让作价款的2倍之孰高者。

  合伙企业持有目标公司的股票在目标公司上市且解除限售后,合伙人拟部分或者全部出售其间接持有目标公司的无限售股票的,可以向执行事务合伙人提出申请。合伙企业在所持目标公司股票解除限售后,原则上每六个月设置一次减持申请期,合伙人应在减持申请期内集中申报减持意向,如减持意向符合相关法律法规以及合伙人出具的相关减持承诺的前提下,执行事务合伙人应当同意前述减持申请,并在与拟出售股票的有限合伙人商定减持目标公司股票的时间和价格后,由合伙企业依照相关法律法规的规定进行减持,减持取得的款项扣除相关税费后作为部分或者全部退伙款在30日内支付给前述有限合伙人,前述有限合伙人部分或者全部退伙。

  合伙人在合伙企业锁定期满后的禁售规定按照《公司法》《证券法》等相关法律、法规、规范性文件和《公司章程》以及其出具的承诺执行,且应包括如下规定:

  (1)该合伙人为目标公司董事、监事和高级管理人员的,其在任职期间每年转让的股份不得超过其所直接或间接持有目标公司股份总数的25%;在离职后半年内,不得转让其所持有的目标公司股份。在任期期间离职的,在原任期内和任期届满后六个月内,仍应遵守前述25%的减持比例规定。

  (2)如果《公司法》《证券法》等相关法律、法规、规范性文件、证券交易所和中国证监会等监管部门的监管规定或者《公司章程》中对目标公司董事、监事和高级管理人员持有股份转让的有关规定发生了变化或要求,则这部分该合伙人转让其所直接或间接持有的目标公司股票应当在转让时符合修改后的相关规定。”

  聚成投资成立于2018年4月,自设立到目前股东及股份变动情况如下: ①2018年4月,聚成投资成立

  2018年 4月 12日,聚成投资系由陆云峰、凌莉、狄宁宇共同出资并在海宁市市场监督管理局办理设立登记,陆云峰任执行事务合伙人,设立时总出资额为人民币 1,056万元,其中陆云峰以货币方式认缴出资 144万元,凌莉以货币方式认缴出资 672万元,狄宁宇以货币方式认缴出资 240万元。同日,各方签署《合伙协议》,并按协议约定缴付相应出资款。

  2018年6月26日,聚成投资签订合伙企业变更决定书,同意吸收吴化军为聚成投资有限合伙人。凌莉将其所持聚成投资27.27%出资份额共计288万元以288万元转让给吴化军,对应转让价格为1.00元/出资份额。同日,双方签订《财产份额转让协议》。吴化军为博菲电气员工,曾任博菲电气董事、副总经理,后于2019年8月提交辞职申请并离职。

  2019年11月11日,聚成投资签订合伙企业变更决定书,同意吸收胡道雄为聚成投资有限合伙人。凌莉将其所持聚成投资22.73%出资份额共计240万元以240万元转让给胡道雄,对应转让价格为1.00元/出资份额。同日,双方签订《财产份额转让协议》。胡道雄为博菲电气员工,现任博菲电气董事、副总经理。本次出资份额转让后,聚成投资出资结构如下:

  2018年 4月,聚成投资以 1.60元/份出资额的价格对博菲电气增资 660.00万元,其中狄宁宇出资 240.00万元,折合持有公司出资份额 150万元;2018年6月,实际控制人凌莉将其持有的聚成投资 288.00万元出资份额以 288.00万元转让给员工吴化军,折合转让公司出资份额 180万元,转让价格为 1.60元/出资份额。根据嘉兴求真房地产估价有限公司以 2018年 4月 30日为评估基准日出具的求线号资产评估报告,博菲电气的评估值为13,978.60万元,每份出资额对应的评估价格为 2.60元,狄宁宇、吴化军出资价格或受让价格与评估价格的差异部分构成股份支付,由于相关持股平台合伙协议或股权转让协议中未约定服务期等限制条件,公司 2018年度一次性确认该部分以权益结算的股份支付费用 330.00万元。

  2019年11月,实际控制人凌莉将其持有的聚成投资240.00万元出资份额以240.00万元转让给员工胡道雄,折合转让公司股份数量150万股,转让价格为1.60元/股。2020年9月公司引进外部投资者宁波中车、永贞投资、上研科领的增资价格为5.00元/股,胡道雄受让价格与外部投资者增资价格的差异部分构成股份支付,由于相关持股平台合伙协议或股权转让协议中未约定服务期等限制元。

  (3)对股东资格、增资、转让、工作期限、退出机制、离职限制、股权管理机制等相关规定情况

  聚成投资依据《中华人民共和国合伙企业法》及有关法律,行政法规,规章的有关规定,经全体合伙人协商一致,制定了《海宁聚成投资合伙企业合伙协议》,协议中对增资、转让、退出机制等相关规定如下:

  “合伙人向本合伙企业的其他合伙人转让出资份额,应当在 30日内通知其他全部合伙人,并在 30日内办理工商变更登记。合伙人向本合伙企业以外的人转让出资份额,应当取得其他合伙人过半数通过。经合伙人的同意转让的出资份额,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权。”

  “有下列情形之一的,合伙人可以退伙:1.本协议约定的退伙事由出现。2.经全体合伙人一致同意。3.发生合伙人难以继续参加合伙人的事由。4.其他合伙人严重违反本协议约定的义务。有限合伙人退伙应当提前三十日通知其他合伙人。擅自退伙的,应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。除非发生不可抗力原因或进入解散、清算程序,普通合伙人不得退伙。”

  协议约定的退伙事由还包括:“合伙人有下列情形之一的,经其他合伙人一致同意,可以决议将其除名:1.未依照本协议履行出资义务。2.因故意或者重大过失给合伙企业造成重大损失。3.执行合伙事务时有不正当行为。4.发生本协议约定的事由。合伙人存在上述情形的,还应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。”

  除上述约定外,协议中未对股东资格、工作期限、离职限制、股权管理机制等作出特殊约定。

  (二)员工出资来源及合法性,是否存在发行人及其关联方提供借款的情况,是否存在代持情况

  发行人员工持股平台云格投资、聚成投资中合伙人出资来源均为自有或自筹资金,资金来源合法,不存在发行人及其关联方提供借款的情况,不存在代持的情况。

  (三)员工持股平台是否有预留股份,未来是否有引入新员工持股的计划 根据发行人以及云格投资、聚成投资合伙人出具的说明,员工持股平台无预留股份的情形,在发行人首次公开发行并上市前,无引入新员工持股的计划。

  (四)根据《首发业务若干问题解答》(2020年 6月修订)等相关规定,核查云格投资和聚成投资的设立及发行人信息披露是否符合有关要求,员工持股计划的设立背景、具体人员构成、价格公允性、员工持股计划章程或协议约定情况、员工减持承诺情况、规范运行情况及备案情况,员工持股计划实施是否合法合规,是否存在损害发行人利益的情形

  1、云格投资和聚成投资为发行人的员工持股平台,但不属于员工持股计划 根据《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》(以下简称“《指导意见》”)的相关规定,员工持股计划指上市公司根据员工意愿,通过合法方式使上市公司员工获得本公司股票并长期持有,股份权益按约定分配给员工的制度安排。经比对云格投资和聚成投资与《指导意见》的相关规定,云格投资和聚成投资不属于员工持股计划。

  2、云格投资和聚成投资的设立及发行人信息披露是否符合有关要求 云格投资和聚成投资的设立、人员构成、人员离职后的股份处理、股份锁定期等内容具体如下:

  云格投资的设立符合《合伙企业法》规定的有关要求,具体情况详见本补充法律意见书《反馈回复》第2题(一)之回复。

  “合伙企业的锁定期是指本合伙企业在目标公司上市时出具的不得转让或者委托他人管理本合伙企业在目标公司上市之前直接或间接持有的目标公司股份,也不由目标公司回购该等股份的一定期间(以下简称“锁定期”)。

  除本合伙协议“第三十五条 特殊事项的处理”另有约定外,合伙人持有的财产份额应遵从如下约定:

  1.如目标公司在服务期内尚未上市,期满后合伙人有权要求普通合伙人(执行事务合伙人)或其指定的第三方以合伙人获得合伙份额时的实际支付价格加上中国人民银行金融机构同期人民币贷款利率(扣除合伙人已获得的持有财产份额相应的分红)或者财产份额对应的目标公司实际价值的孰高者进行受让。

  财产份额对应的目标公司实际价值计算公式为:退伙时合伙人在合伙企业的财产份额占比*转让时合伙企业持有的目标公司的持股比例*转让前目标公司最近一个年度经审计后的净资产。

  2.如目标公司在服务期内已经上市,则在目标公司上市后合伙企业的锁定期内,合伙人仅能向其他合伙人或者普通合伙人/执行事务合伙人指定的符合条件的目标公司员工转让,在同等条件下,普通合伙人或其指定的第三方有优先受让权。

  3.在服务期内且目标公司上市后合伙企业的锁定期满后,合伙人拟转让财产份额的或进行退伙的,可以向其他合伙人或普通合伙人/执行事务合伙人指定的其他符合条件的目标公司员工或其他第三人转让,在同等条件下,应优先向普通合伙人/执行事务合伙人或其指定的目标公司员工转让,也可以由合伙人申请后依照本合伙协议约定的方式由合伙企业在二级市场上减持,并为合伙人办理退伙,但前述减持行为不得违反相关法律法规的规定以及合伙人在上市时出具的相关承诺。

  4.未经普通合伙人/执行事务合伙人同意,合伙人在服务期内以及目标公司上市后合伙企业的锁定期内不得将其在合伙企业的份额设定任何抵押、质押或任何第三方权利,不得用其偿还债务。

  5.若合伙人在目标公司申报上市(若有)、或并购重组(若有)前后,依法律规定或审核部门、交易所、相关中介机构要求需在相应期限内锁定股权的,该合伙人须依法或按照要求锁定相应股权。

  6.因司法裁决、继承等原因导致合伙人获授的合伙份额持有人发生变更的,后续持有人应继续执行本合伙协议中对于合伙人的相关约定。” 云格投资合伙人陆云峰、凌莉、张群华已出具关于股份减持及股份锁定事项的承诺函,发行人已在招股说明书“重大事项提示”之“一、承诺事项” 之“(一)股东关于所持股份流通限制、自愿锁定股份意向的承诺”和“(二)关于本次发行前持股 5%以上股东减持意向的承诺” 部分进行披露。

  聚成投资的设立符合《合伙企业法》规定的有关要求,具体情况详见本补充法律意见书《反馈回复》第2题(一)之回复。

  聚成投资依据《中华人民共和国合伙企业法》及有关法律,行政法规,规章的有关规定,经全体合伙人协商一致,制定了《海宁聚成投资合伙企业合伙协议》,协议中未对股份锁定期事项作出特殊约定。

  聚成投资合伙人陆云峰、凌莉、狄宁宇、胡道雄已出具关于股份减持及股份锁定事项的承诺函,发行人已在招股说明书“重大事项提示”之“一、承诺事项” 之“(一)股东关于所持股份流通限制、自愿锁定股份意向的承诺”和“(二)关于本次发行前持股 5%以上股东减持意向的承诺” 部分进行披露。

  经本所律师核查,发行人已比照《首发业务若干问题解答》的要求,在招股说明书中补充披露员工持股平台的人员构成、人员离职后的股份处理、股份锁定期等内容,符合《首发业务若干问题解答》的信息披露要求。

  3、员工持股计划的设立背景、具体人员构成、价格公允性、员工持股计划章程或协议约定情况、员工减持承诺情况、规范运行情况及备案情况,员工持股计划实施是否合法合规,是否存在损害发行人利益的情形

  云格投资和聚成投资为发行人的员工持股平台,不属于员工持股计划,其设立背景、人员构成、入股价格、合伙协议约定、员工减持承诺情况、规范运行情况及相关备案情况均符合相关法律法规,不存在损害发行人利益的情形。

  1、查阅云格投资、聚成投资的工商档案、各合伙人签署的《合伙协议》、历次《财产份额转让协议》;

  2、查阅发行人的员工花名册,发行人与狄宁宇、胡道雄、张群华、吴化军签订的劳动合同,查阅工资发放记录及社保缴费记录;

  4、登录国家企业信用信息公示系统、中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国网站及相关政府部门网站查询;

  6、查阅发行人历次股权转让及增资的《股东会决议》、《股权转让协议书》、银行转账回单、《增资协议》、记账凭证等资料;

  7、查阅云格投资、聚成投资相关合伙人的银行对账单、出资凭证; 8、对云格投资、聚成投资各合伙人进行访谈,涉及自筹部分,获取借款协议并对出借人访谈及确认;

  11、取得了云格投资、聚成投资及合伙人出具的关于所持股份流通限制、自愿锁定股份意向的承诺、本次发行前持股 5%以上股东减持意向的承诺。

  1、发行人员工持股平台自设立到目前股东历次股份变动履行了必要的法律程序;发行人已对符合股份支付的事项进行相应的会计处理,相关权益工具公允价值的计量方法合理,股份支付相关费用确认准确、完整,符合《企业会计准则》规定;

  2、员工持股平台中合伙人出资来源均为自有或自筹资金,资金来源合法,不存在发行人及其关联方提供借款的情况,不存在代持的情况; 3、发行人员工持股平台不存在预留股份的情形,在发行人首次公开发行并上市前,无引入新员工持股的计划;

  4、云格投资和聚成投资为发行人员工持股平台,不属于员工持股计划,发行人已比照《首发业务若干问题解答》的要求,在招股说明书中披露员工持股平台的人员构成、人员离职后的股份处理、股份锁定期等内容,符合《首发业务若干问题解答》的信息披露要求;员工持股平台的设立背景、人员构成、入股价格、合伙协议约定、员工减持承诺情况、规范运行情况及相关备案情况均符合相关法律法规,不存在损害发行人利益的情形。

  招股说明书披露,2020年 9月,公司引入宁波中车、永贞投资和上研科领三家外部股东,上述股东与发行人其他股东之间存在对赌协议等特殊协议或安排。请发行人:(1)说明上述股东(含穿透后各层股东)与公司是否存在业务关系、资金往来或者其他利益安排,对公司经营、融资、投资等方面的具体作用;(2)说明上述股东穿透后的出资结构,是否存在杠杆结构化安排,是否存在委托、信托持股、代持等安排,是否存在不符合上市公司股东资格的出资人;(3)披露相关协议签订时间、权利义务条款、违约责任等具体情况,协议存在 IPO失败后自动恢复相关条款是否符合《首发业务若干问题解答》规定的不予清理的条件,如不符合,说明是否有清理计划及拟采取的措施和具体安排。请保荐机构和发行人律师对上述问题进行核查并发表核查意见。

  (一)说明上述股东(含穿透后各层股东)与公司是否存在业务关系、资金往来或者其他利益安排,对公司经营、融资、投资等方面的具体作用 宁波中车、永贞投资和上研科领三家股东及穿透后的股东情况如下: 1、宁波中车

  注:本表中股东层级序号中的“1-1、1-2……”为发行人直接持股股东;“1-1-1、1-1-2……”为序号 1的直接持股股东,以此类推;若某个股东为自然人、上市公司、国资部门或国有控制企业(如国资委、财政局、各级人民政府、国有控制企业等)中的任何一类,则无需继续穿透,反之则需继续逐级穿透,直至穿透至自然人、上市公司、国资部门或国有控制企业为止,下同

  (二)说明上述股东穿透后的出资结构,是否存在杠杆结构化安排,是否存在委托、信托持股、代持等安排,是否存在不符合上市公司股东资格的出资人

  宁波中车、永贞投资和上研科领穿透后的出资结构,详见本补充法律意见书《反馈意见》问题 3之“(一)说明上述股东(含穿透后各层股东)与公司是否存在业务关系、资金往来或者其他利益安排,对公司经营、融资、投资等方面的具体作用”。

  根据穿透后各层股东出具的调查表及承诺函,并经本所律师核查相关股东穿透后的出资结构,宁波中车、永贞投资和上研科领 3名外部股东(含穿透后各层股东),不存在杠杆结构化安排,不存在委托、信托持股、代持等安排,不存在不符合上市公司股东资格的出资人。

  依据《关于提供证监会系统离职人员信息查询比对服务的通知》,保荐机构已向发行人所在地证监局提交查询申请,经证监会系统离职人员信息查询比对,发行人自然人股东及穿透后最终持有人中不存在证监会系统离职人员。

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